Un Error Único de la Sección 409A Puede Desencadenar Impuestos sobre el Pago Diferido

La mayoría de los ejecutivos que participan en planes de compensación diferida no calificados dedican más tiempo a pensar en cuánto diferir que en las reglas que rigen cuándo pueden recuperarlo. Esa es una omisión costosa. El Artículo 409A del Código de Rentas Internas (IRC) rige todos los arreglos de compensación diferida no calificados e impone reglas estrictas que, de ser violadas, hacen que el monto diferido sea inmediatamente gravable, más un impuesto de excédeme del 20% y los intereses. Las violaciones que desencadenan este resultado a menudo se cometen por error, no por intención.

Los planes de compensación diferida no calificados son herramientas comunes utilizadas para atraer y retener a los ejecutivos, y los montos involucrados a menudo son grandes. Incluso un solo error administrativo puede deshacer años de planificación fiscal cuidadosa en una sola temporada de presentación de impuestos.

¿Cuánto Cuesta Realmente una Violación de la Sección 409A?

Imagine a un ejecutivo que ha diferido $150,000 por año durante cinco años, con un saldo del plan de aproximadamente $800,000. Ocurre una transacción corporativa, RR. HH. procesan una distribución anticipada, o el ejecutivo solicita un cambio en el calendario de distribución unos meses antes de la fecha límite. Ninguno de estos parece catastrófico. Cada uno puede ser una violación de la Sección 409A.

Una violación de la Sección 409A significa que todo el saldo diferido se vuelve gravable en el año de la violación, más un impuesto de excédeme del 20% y penalizaciones por intereses basadas en la tasa de subpago más el 1%. En un saldo de $800,000, el impuesto sobre la renta ordinaria a la tasa federal máxima del 37%, es de aproximadamente $296,000 en impuesto sobre la renta federal solo. Sumar el impuesto de excédeme del 20%, que se aplica al monto incluido, y la carga fiscal federal total se acerca a $462,000 antes de los impuestos estatales o el cargo de interés premium.

La Regla Central que Impulsa Casi Todas las Violaciones

La Sección 409A se basa en una premisa simple: debe decidir cuándo quiere su compensación diferida antes de ganarla, y generalmente no puede cambiar esa decisión. La ley solo permite distribuciones en seis eventos de pago permisibles específicos: la muerte, la discapacidad, un cambio de control, un tiempo especificado, la separación del servicio y una emergencia imprevisible. Cualquier pago que se produzca fuera de esos eventos es una violación.

La tensión está entre la flexibilidad y el cumplimiento. Los ejecutivos naturalmente quieren ajustar su calendario de distribución a medida que cambian las circunstancias de la vida. La ley trata esa flexibilidad como un resquicio para cerrarlo, no como una característica para ofrecerla.

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Los Cuatro Errores que Realmente Ocurren

La mayoría de las violaciones de la Sección 409A son causadas por errores administrativos, plazos perdidos y decisiones bien intencionadas tomadas sin comprender las reglas.

Pago anticipado durante una transacción corporativa. Cualquier pago realizado antes de la fecha de distribución programada viola la Sección 409A, incluidos los pagos anticipados bien intencionados por parte de RR. HH. durante una transacción corporativa. Cuando una empresa es adquirida, los equipos de nómina a menudo procesan distribuciones para simplificar la transición. A menos que el plan califique específicamente bajo las reglas de cambio de control y la transacción cumpla con la definición de cambio de control calificado bajo la Sección 409A, ese pago es una violación.

Perder la fecha límite de elección de diferimiento del 31 de diciembre. Una elección de diferimiento realizada después de la fecha límite del 31 de diciembre, incluso por un día, viola la Sección 409A para los montos vinculados a esa elección. Las elecciones de primer año para los participantes nuevos tienen una ventana de 30 días a partir de la fecha de elegibilidad, pero las elecciones continuas deben completarse antes del final del año calendario anterior sin excepción.

Cambiar un calendario de distribución demasiado tarde. Cambiar un calendario de distribución requiere una elección anticipada de 12 meses y una extensión obligatoria de 5 años de la fecha de pago original. Un ejecutivo que presenta la solicitud 11 meses antes de la fecha programada, un mes corto del período requerido, desencadena una violación. La regla de los 12 meses es absoluta.

Estructuras de financiación en el extranjero. La financiación de obligaciones de NQDC en ciertas estructuras de fideicomiso en el extranjero viola automáticamente la Sección 409A, independientemente de si se ha producido alguna distribución o se ha roto alguna otra regla.

Qué se Puede Corregir de Hecho

El IRS ofrece un programa de corrección. El Aviso 2010-6 permite a los patrocinadores del plan corregir ciertos fallos en los documentos antes de que el plan se utilice y algunos fallos operativos en circunstancias específicas. La distinción clave es entre un error de documentación y un fallo operativo.

Los errores de documentación, como incluir eventos de pago no permitidos en los documentos del plan antes de que se realicen pagos, se pueden corregir mediante la modificación del documento del plan de acuerdo con los procedimientos de corrección del IRS. Si el plan dice algo incorrecto pero nadie ha actuado sobre él, existe un camino para solucionarlo.

Los fallos operativos son diferentes. Muchas violaciones de la Sección 409A no se pueden corregir después del hecho, particularmente las violaciones de la sincronización de los pagos. Un ejecutivo que descubre que su plan se administró incorrectamente hace años puede enfrentar impuestos atrasados, intereses y el impuesto de excédeme del 20% sobre todos los montos diferidos durante el período no conforme. El IRS no tiene una política para negociar acuerdos sobre las penalizaciones de la Sección 409A, lo que significa que no hay un aterrizaje suave una vez que se establece la violación.

Tres Acciones que Vale la Pena Tomar Ahora

El error más común que cometen los ejecutivos es asumir que, dado que su empleador administra el plan, el cumplimiento es problema del empleador. En virtud de la Sección 409A, el empleado soporta el impuesto y la penalización de excédeme. El empleador puede enfrentar sus propias penalizaciones, pero el empleado no puede transferir la carga fiscal.

Cualquier ejecutivo que alguna vez haya cambiado una elección de distribución, haya experimentado una transacción corporativa o haya tenido pagos de distribuciones fuera de su ventana programada debe solicitar una revisión de cumplimiento de la Sección 409A de su abogado de beneficios de la empresa antes de su próxima elección de diferimiento. Esa revisión cuesta una fracción de lo que cuesta una violación.

Si se acerca a la fecha límite del 31 de diciembre para una nueva elección de diferimiento, confirme que la elección se haya presentado y reconocido por escrito antes de fin de año. Una confirmación verbal o por correo electrónico no es una documentación suficiente si alguna vez surge la pregunta en una auditoría.

Finalmente, si está considerando solicitar un cambio en su calendario de distribución, cuente los meses cuidadosamente. El plazo de 12 meses comienza a partir de la fecha en que el plan administrador recibe la solicitud, no a partir de la fecha en que decide realizar el cambio. Doce meses es el mínimo, y la extensión obligatoria de 5 años a su fecha de pago no es negociable.

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